Para muitos investidores EB-5, um empréstimo pode ser uma forma eficaz de financiar um investimento, preservando simultaneamente a liquidez e mantendo a flexibilidade. Entre as várias opções de financiamento disponíveis, os empréstimos concedidos por empresas privadas têm sido, há muito, utilizados por empresários e empreendedores que procuram qualificar-se para o programa EB-5. Embora os empréstimos empresariais continuem a ser uma fonte admissível de capital EB-5, as tendências recentes na análise de pedidos sugerem que o USCIS está a examinar mais atentamente estes empréstimos ao analisar os pedidos apresentados através do Formulário I-526E.
Embora o USCIS não tenha anunciado quaisquer alterações formais à política relativa aos empréstimos a empresas, os advogados especializados em imigração e os profissionais da área do EB-5 têm observado um aumento do escrutínio por parte do USCIS, incluindo recusas definitivas. Consequentemente, os investidores que estejam a considerar um empréstimo a uma empresa devem estar cientes do maior escrutínio que esta estratégia de financiamento pode acarretar e assegurar-se de que a documentação relativa à origem dos fundos é preparada em conformidade.
O quadro jurídico não sofreu alterações
A boa notícia para os investidores é que os empréstimos a empresas continuam a ser uma fonte aceitável de capital de investimento EB-5. A política do USCIS permite que os investidores utilizem os recursos de empréstimos, desde que os fundos tenham sido obtidos legalmente e que o investidor possa demonstrar que é pessoal e principalmente responsável pela dívida. O foco da agência continua a ser garantir que o capital de investimento tenha origem legal e que a transação represente um endividamento genuíno, em vez de uma transferência temporária de fundos.
Por outras palavras, a questão não é se os empréstimos da empresa são permitidos — pois são. O desafio reside em documentar a transação de forma a satisfazer os critérios de análise cada vez mais rigorosos do USCIS.
Por que razão os empréstimos a empresas são diferentes dos empréstimos bancários tradicionais
Quando um investidor obtém um empréstimo junto de uma grande instituição financeira, o USCIS costuma ter menos preocupações quanto à origem dos fundos. Os bancos estão sujeitos a uma forte regulamentação e a sua capacidade de conceder empréstimos é geralmente considerada garantida.
Os empréstimos concedidos por empresas são diferentes. Quando uma empresa, especialmente uma empresa privada, concede o empréstimo, o USCIS pode procurar apurar de onde a empresa obteve os fundos que acabaram por ser emprestados ao investidor. A agência pode examinar tanto a origem dos fundos do investidor como a origem dos fundos da empresa.
Esta etapa adicional de análise pode aumentar significativamente a quantidade de documentação necessária para fundamentar o pedido.
Maior atenção às finanças da empresa de crédito
A atividade recente indica que os funcionários do USCIS solicitam frequentemente provas que demonstrem que a empresa mutuante dispunha de fundos legítimos suficientes para conceder o empréstimo. Estas provas podem incluir declarações fiscais da empresa, demonstrações financeiras auditadas, registos bancários, relatórios contabilísticos e documentação que comprove a forma como a empresa gerou as suas receitas.
A agência pode também procurar obter provas de que a empresa é uma entidade empresarial legítima e de que o empréstimo foi concedido no âmbito de uma transação de boa-fé, e não como um mecanismo concebido exclusivamente para facilitar um investimento EB-5.
Para os investidores que detêm ou controlam a empresa de crédito, esta análise pode tornar-se ainda mais exaustiva. O USCIS pode solicitar documentos relativos à governação empresarial, deliberações dos acionistas, registos de titularidade e provas que comprovem a autoridade do investidor para celebrar a transação em nome da empresa.
As empresas de capital fechado enfrentam os maiores desafios
Os casos mais complexos envolvem frequentemente empréstimos concedidos por empresas de capital fechado ou empresas familiares. Nestas situações, o USCIS pode analisar minuciosamente se a transação reflete um empréstimo em condições de mercado e se os termos são comercialmente razoáveis.
Uma vez que o investidor pode exercer uma influência significativa sobre o credor, os árbitros procuram frequentemente garantias adicionais de que o empréstimo representa uma obrigação genuína de reembolso. A documentação que indique as condições do empréstimo, os calendários de reembolso, as disposições relativas aos juros, os acordos de garantia e as provas da atividade efetiva de reembolso pode ajudar a demonstrar a legitimidade da transação.
O USCIS poderá também investigar se a empresa dispunha de liquidez suficiente na altura em que o empréstimo foi concedido e se o empréstimo foi devidamente autorizado nos termos dos documentos constitutivos da empresa.
A documentação é mais importante do que nunca
Tendo em conta as tendências atuais na área do direito, os investidores devem partir do princípio de que um empréstimo a uma empresa será objeto de uma análise minuciosa e preparar a documentação relativa à origem dos fundos em conformidade. Um processo bem documentado pode incluir o contrato de empréstimo, a nota promissória, comprovativos das garantias, comprovativos das transferências de fundos, deliberações sociais que autorizem a transação, demonstrações financeiras, declarações fiscais e documentos comprovativos que demonstrem a origem lícita dos ativos da empresa.
O objetivo é criar uma narrativa clara e transparente que permita ao USCIS acompanhar o percurso dos fundos, desde as atividades comerciais legítimas da empresa, passando pela transação de empréstimo, até ao investimento EB-5.
Planear com antecedência pode ajudar a evitar atrasos
Uma das razões mais comuns pelas quais os processos de empréstimo empresarial enfrentam dificuldades é o facto de os investidores esperarem até ao processo de apresentação do formulário I-526E para começarem a reunir a documentação. Nessa altura, localizar registos financeiros históricos, aprovações corporativas e provas de apoio pode revelar-se um desafio e demorar muito tempo.
Os investidores que estejam a considerar um empréstimo empresarial devem colaborar estreitamente com advogados experientes em EB-5 e com profissionais especializados na origem dos fundos logo no início do processo. Um planeamento adequado pode ajudar a identificar potenciais problemas antes da apresentação do pedido e reduzir a probabilidade de receber um pedido de informações adicionais (RFE) que possa atrasar a decisão.
O artigo acima tem caráter meramente informativo. Qualquer pessoa com questões específicas relacionadas com a origem dos fundos para um pedido EB-5 deve consultar um advogado especializado em imigração.
